比特币法律风险分析

time陈云峰 2017-01-09 10:10:35发布
比特币法律风险分析
比特币诞生于2008年,由一个化名为中本聪的程序员提出,比特币在法律上被认定为虚拟商品,其主要特点是没有集中发行方、总量有限、使用不受地域限制和匿名性等。虽然比特币被称为“货币”,但由于其不是由货币当局发行,不具有法偿性与强制性等货币属性,并不是真正意义的货币,不能作为货币在市场上流通使用。
 
比特币近期交易剧烈波动,引起监管层的特别关注。作为具备投资价值的商品,其市场活跃度高,特别是自2016年初自2017年初,一年之内涨幅超过260%,但随之而来的风险也不能忽视。
   
本文将从比特币交易各方的合法性及法律风险角度,分析探讨未来其发展方向,以期为比特币交易市场稳健发展有所裨益。
 
第一部分 比特币交易平台法律分析
 
1.平台合法性
 
1.1 平台的法律界定
 
2013年12月3日,五部委联合发布的<关于防范比特币风险的通知>中规定:提供比特币登记、交易等服务的互联网站应当在电信管理机构备案(图1)
 
 
图1 平台法律界定
 
另外,通知中明确规定金融机构及支付机构不得为比特币交易提供服务,但现实中比特币交易平台大都有支付机构参与,因此,对支付机构来说,其面临的监管风险值得引起关注,尤其是实名认证和反洗钱风险。
 
1.2 平台的运作要求
 
提供比特币登记、交易等服务的互联网站应切实履行反洗钱义务,对用户身份进行识别,要求用户使用实名注册,登记姓名、身份证号码等信息。(图2、图3)
 
 
 
图2 平台运作
                         
 
 
 
图3 平台运作要求
                    
2.平台法律风险分析(图4)
 
 
图4 平台法律风险
 
•  法律适用风险
 
比特币的侵权案件大致可以分为两类,一类是交易中被欺诈,一类就是被盗。无论是哪一类案件,侵权案件发生时,受损方的计算机系统和侵权方的计算机系统往往是分属于不同地区。同时,无论是侵权方还是受损方,都有可能使用移动式计算机。
 
因此,侵权方和受损方有可能都在移动中(只要有网络连接),在《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》中规定,侵权责任适用侵权行为地法律,同时,我国《刑法》中的管辖权原则,都未明确规定何地法院有管辖权。同时,在跨境比特币侵权案件中,由于各国对比特币的立法不同,对比特币定性也不同,所以涉及比特币的相关纠纷的解决相对滞后。
 
• 洗钱及恐怖主义融资风险
 
由于比特币的交易是匿名化,且方便快捷可跨国流通,模糊的交易链使得不法分子易于掩盖其资金来源和投向,这为洗钱、恐怖主义融资及逃避制裁提供了便利。我国《刑法》规定的洗钱罪的行为包括以其他方式掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益来源和性质。因此,通过交易所平台购买别人的比特币,再把比特币提出到其他平台或是自己的钱包,通过多次转让,使追踪路径困难或直接无法追踪,之后再通过境外的交易平台或黑市或直接境外购买商品等换成外币来完成洗钱等一系列行为完全符合洗钱罪的行为特征。
 
• 运营风险
 
数字货币的价值担保主要依赖于各个发行机构的信誉和资产。如果发行机构运营困难或挪用备付金进行投资失败而出现流动性危机,不能与签约客户正常结算资金,导致商户拒收比特币,从而引发挤兑危机。
 
另外,比特币近乎刚性的供给规则可能造成结构性通货紧缩,且此类虚拟货币体系中没有可以承担最后贷款人角色的公共机构,难以应对金融危机。
 
• 无信用担保
 
传统的法定货币有国家的信用作担保,可以保证币值的稳定,而比特币交易平台则取决于市场关注度,价格波动较大,且无任何一方对其承担责任,也没有权威机构为比特币背书。
 
第二部分 投资者法律分析
 
前面对比特币交易平台的合规性和风险进行了分析,那么对于投资者来说,其在交易过程中面临的风险也需引起关注。
 
1.交易安全性(图5)
 
 
 
 
图5 投资者交易安全性
 
•  投机风险
 
非法定数字货币交易市场实行24小时连续开放,没有涨跌限制,价格容易被投机者操纵,产生剧烈波动,风险极大。普通投资者盲目跟风容易遭受巨大损失。
 
•  结算、价格风险
 
比特币流动性管理难度高,兑换商流动管理性管理出现问题时,用户可能无法兑换为法币。当比特币价格出现大幅度波动时,持有者很可能遭受价值损失。
 
•  系统、中介风险
 
系统失灵等操作风险在虚拟货币体系中需用户承担,且由于对市场参与者缺乏监管,用户资金缺乏安全保障。
 
•  遗失、被盗、诈骗风险
 
比特币是建立在全球P2P网络上的去中心化货币。这意味着没有任何组织和个人能够控制已经发行出来的比特币的所有权,因此也没有任何组织和个人有能力冻结比特币。比特币财产完全是由自己掌控的,如果电脑上面的比特币因为中病毒或者黑客入侵被盗,很难找回这些比特币。
 
另一种情况是,当一个用户丢失了他的钱包,其后果是其中的资金退出流通。丢失的比特币和其它比特币一样依然存在于块链中。但是丢失的比特币将永远处于休眠状态,因为任何人都无法找到可以再次使用这些比特币的私钥。并且由于没有银行或者第三方等监管,没有机构会为此承担责任。
 
交易的不透明性,诈骗者建立虚假的电子商务交易网站,将收集的比特币兑换为任意国家的货币而不留任何交易痕迹。
 
2. 投资者法律风险分析(图6)
 
 
 
 图6 投资者风险
 
•  定性不明确
 
实务中用户账户被盗,比特币丢失,公安局立案或是法院审核中就遇到没有专业机构给比特币定价的问题,而我国《刑法》规定盗窃罪的犯罪对象是具有经济价值的他人财物,由于比特币的经济价值只能由交易平台按照交易平台交易软件上显示的价格给予证明,但这种定价有时得不到公安局和法院的认可。
 
•  信用问题
 
比特币交易和传统交易的最大一个区别在于没有第三方监管。传统的电子交易往往需要通过银行,双方交易的确认只能依赖于平台,但比特币交易没有第三方的参与,导致双方交易的成功完全取决于双方的诚信度。一旦一方出现违约,另一方的权益就很难得到保障。
 
•  侵权风险
 
比特币的账户是匿名的,其所有者只有通过掌握自己钱包的私钥来证明自己对比特币的所有权,但目前钱包实名识别的问题仍是技术难题。虽然有个比特币交易所,比特币交易所对自己用户进行了实名认证的身份识别流程,且交易历史是完全公开的,投入足够的人力和时间,通过交易链原则上可以追溯到某个用户,但是一旦用户的私钥丢失,或是同时采取了虚假身份信息或是虚假ip地址,则很难对应是哪个确定的用户,同时用户可以拥有多个钱包。所以理论与实际的差异导致确定某个比特币的真实所有者是异常困难。
 
•  救济不足或救济缺位风险
 
比特币的交易、使用和结算记录由相关发行机构和交易平台保存。这些机构和平台在信息收集和处理方面具有天然优势。一旦发生纠纷,金融消费者往往会面临取证和举证的诸多困难,从而在交易中处于不利地位。
 
此外,大多数国家并没有明确比特币此类数字加密货币的法律地位,因此金融消费者使用数字加密货币进行交易时,并不受法律保护。一旦出现比特币交易平台或数字加密货币平台破产或者数字加密货币被盗等问题,相关各方的法律责任难以认定,使投资者在声索救济和补偿时求告无门。
 
第三部分  国外比特币监管现状
 
无论是比特币交易平台还是投资者来说,其面临的风险部分是由于监管的缺失。总体来看,除了极个别国家对比特币明令禁止以外,大多数国家都处于观望态度,比较而言,世界上主要发达国家以积极的态度将其纳入监管体系,出台相应的监管政策对其进行有效的监管(图7)。
 
 


 
 
图7 外国比特币监管现状
 
第四部分 比特币交易平台建议
 
经过对比特币交易各方面临的法律风险分析,作为交易平台来说,其相对的优势地位对其自律要求也相应提高,特别的,由于我国对比特币监管体制的不完善,因此我们对比特币平台的创新建议是:
 
•  有限实名认证
 
对交易过程中比特币的数量和地址进行有限实名登记,比如“前台自愿,后台实名”。
比特币最常见的薄弱环节是用户失误。存储私钥的比特币钱包文件可能会意外地被删除,丢失或盗取。这跟用电子形式存储的实体现金非常相似。由于比特币有限的供应量,其天生就有通货紧缩的现象,因此,平台对于如果将地址进行有限实名登记,用户可以利用可靠的安全性策略来保护他们的资金。
 
•  防止恶意炒作
 
比特币的网络交易平台容易产生价格操控和虚假交易等行为,其直接后果就是导致比特币价格波动较大,往往损害到一般投资者的利益。因此,平台应当对平台交易进行监管,防止恶意炒作的交易。
 
•  提高技术标准
 
在几起比特币被盗事件中,由于比特币平台的安全验证级别不够,交易所要不断提升自身的技术标准、完善安全机制和内部管理规范,提高本身交易所的风险控制能力。
 
(本文系共享财经专栏作家,中伦文德律师事务所高级合伙人,上海分所副主任,中伦文德互联网金融律师团队负责人陈云峰所著。)
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专栏作者介绍

陈云峰
中伦文德律师事务所高级合伙人,上海分所副主任,中伦文德互联网金融律师团队负责人
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